2 - Sobre Principios Constitucionales, Democracia, Nacionalidad y Ciudadanía

Consulta previa.

Iniciativa Nº 1.242

Tema: Mecanismos de participación popular, de los pueblos indígenas y el pueblo tribal afrodescendiente

Actualizado 25/05/2022 00:20

Esta es una Propuesta de:

Foto de persona

Andrea Santibáñez M.

Disponible Desde:

1 Feb1 de febrero2022-02-01

Documentos Adjuntos:

  1. 214812285d0e4ac0.pdf 62 kb

Problema a Solucionar:

Esta norma ha sido construida mediante un trawun de introducción a la normativa y redacción de estas, para luego convocar un trawun con las comunidades aledañas a la comuna de Paillaco, desde donde se tomó la iniciativa de norma en base a lo que se ha conversado a lo largo de años tras el inicio de los movimientos de pueblos originarios en la zona.
Esta norma encuentra sus bases en:

TRATADOS

Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos Indígenas y Tribales en países independientes
Consulta de medidas legislativas y administrativas que afecten directamente a los pueblos indígenas (Artículo 6(1)
Consultas de buena fe (Artículo 6(2)
Consulta de proyectos de explotación en tierras y territorios indígenas (Artículo 15(2)
Consulta en caso de transmisión de tierras (Artículo 17(2)
Consulta respecto de programas especiales de formación (Artículo 22(3)
Consulta en relación a la educación de los niños indígenas en su propio idioma (Artículo 28(1)

Medidas especiales relacionadas con pueblos indígenas no deben ser contrarias a deseos libremente expresados de dichos pueblos (Artículo 4 (1) y (2)
Traslado y reubicación de tierras con el consentimiento de los pueblos indígenas (Artículo 16 (1) y (2)
Consentimiento de los pueblos indígenas para recibir una indemnización en dinero en especie en vez de tierras (Artículo 16 (4)
Consentimiento para asistencia financiera y técnica (Artículo 23 (2)
Convención Internacional sobre la protección de los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares.
Consulta a trabajadores migratorios (Artículo 42)
Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad
Consultas a personas con discapacidad (Artículo 4 (3)

DECLARACIONES

Declaración ONU sobre derechos de los pueblos indígenas
Consulta de medidas legislativas y administrativas que afecten a pueblos indígenas (Artículo 19)
Consulta previa de proyectos de desarrollo que afecten tierras o territorios (Artículo 32(2))
Derecho a ser consultados en relación a las medidas que adopte el Estado para combatir los prejuicios y la discriminación (Artículo 15, párrafo 2)
Derecho a ser consultados en relación a las medidas que adopte el Estado para proteger a los niños indígenas de la explotación económica. (Artículo 17, párrafo 2).
Deber de consulta antes de utilizar tierras o territorios indígenas para actividades militares (Artículo 30).
Prohibición de los traslados sin el consentimiento de los pueblos indígenas (Artículo 10)
Restitución de bienes culturales de los que hayan sido privados sin su consentimiento (Artículo 11, párrafo 2)
Mecanismos de repatriación de objetos de culto y restos humanos establecidos conjuntamente con los pueblos indígenas (Artículo 12, párrafo 2)
Consultas sobre medidas legislativas y administrativas para obtener el consentimiento de los pueblos indígenas (Artículo 19)
Reparación en caso de haber sido privados de tierras y territorios sin su consentimiento (Artículo 28)
Prohibición del almacenamiento de materiales peligrosos en tierras indígenas sin el consentimiento de los pueblos interesados (Artículo 29, párrafo 2)
Prohibición de actividades militares en tierras y territorios indígenas sin su consentimiento (Artículo 30, párrafo 1)
Consultas para obtener consentimiento en caso de proyectos que afecten tierras o territorios indígenas (Artículo 32, párrafo 2.
Declaración Americana sobre derechos de los pueblos indígenas
Participación de los pueblos indígenas y aportes de los sistemas legales y organizativos indígenas (Artículo 23)

JURISPRUDENCIA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS
Caso del Pueblo Saramaka. Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172
Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretación de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 12 de agosto de 2008 Serie C No. 185
Caso Pueblo Indígena Kichwa de Sarayaku Vs. Ecuador. Fondo y Reparaciones. Sentencia de 27 de junio de 2012. Serie C No. 245
Caso Comunidades Indígenas miembros de la Asociación Lhaka Honhat Vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de febrero de 2020. Serie C No. 400.

Situación Ideal:

Aplicación de la consulta previa.

Propuesta de articulado

Los pueblos y naciones indígenas preexistentes al Estado deberán ser consultadas por las autoridades públicas para para alcanzar acuerdos vinculantes u obtener su consentimiento previo, libre e informado, cuando se trate de adoptar medidas administrativas, legislativas, adopción de políticas públicas o cualquier otra actividad pública o privada que que sea susceptible de afectarles, con la finalidad de salvaguardar sus derechos e intereses. Las consultas tendrán por objetivo llegar a acuerdos vinculantes con el Estado y deberán cumplir con el principio de buena fe en conformidad a los estándares internacionales de derechos humanos.

Es deber del Estado proporcionar los medios necesarios y suficientes para llevar a cabo los procesos consultivos. En especial se deberá consultar las posibles afectaciones que tengan un impacto significativo en los derechos colectivos, limiten sus derechos de tierras, recursos o territorios, supongan la exploración o explotación de bienes y recursos naturales en el territorio que habitan, o pongan en riesgo la supervivencia de las comunidades, pueblos o naciones preexistentes. Cualquier medida administrativa o legislativa adoptada en contravención adolecerá de nulidad de derecho público. Una ley regulará este derecho, la que deberá atender como estándar mínimo los tratados e instrumentos internacionales en la materia. Si no se obtuviese el consentimiento de la comunidad consultada, se procederá conforme a la Constitución y la ley.

Los pueblos y naciones preexistentes tienen siempre el derecho a participar en la adopción de decisiones en las cuestiones susceptibles de afectarles conforme a sus propias instituciones y procedimientos de deliberación y toma de decisiones.

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Andrea Santibáñez M.

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